上海百悦律师事务所 王建军律师

企业在经营发展过程中面临着来自方方面面的、多种多样的风险，其中法律风险是长久以来最容易被忽视的一种。无数惨痛的事实证明，法律风险一旦发生，往往会给企业带来难以估量的严重后果。特别是仍然占企业总数很大比例的传统制造业，中小企业数量大，很多企业实力薄弱，内部管理不严谨，抵御法律风险的意识和能力均有明显差距，往往一次失误就会给企业带来较大不必要的损失，甚至是颠覆性的灾难。在企业诸多的法律风险今天主要讲的是《加工、销售或采购合同法律风险控制》。

一、《加工、销售或采购合同》简介

这是两种类型的合同，它们属于合同风险中一部分，也是企业经营过程中的主要风险之一。合同法律风险指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。

主要表现形式有：合同签订过程中导致合同无效的法律风险；合同履约过程中相对方履约能力下降或合同的主体、内容变更导致的法律风险；因诚信缺失发生合同诈骗而导致的法律风险；由于国家政策的调整而导致的法律风险等等。

这类合同内容主要有：品种、规格、数量、价款、质量、交付、验收、保修、违约责任、管辖条款，等等。

相关法律规定：

二、原材料（设备）采购环节风险防范措施

1、签订合同时应注意哪些？

a、尽量不要对方提供的精心设计的版本签合同，公司应有自己范本，对照合同范本，结合实际，逐条谈判协商，至少应有两个以上部门把关，制定严密的合同条款，防范对方违约，防止日后履行产生分歧。

b、杜绝和减少货物质量风险，确定明确的质量标准；验收标准、验收方法、验收期限等；（华东公司与华耀案件）

c、验收环节风险；（①无验收标准或②按样品供货时样品未封存③不验收即收货④验收后未按合同约定的期限和方式提出异议）（琥崧与广东某公司案件）

d、严谨交货和收货环节的授权和签字程序，交\收货环节风险；（①货物交付延迟②货物交付数量质量问题③货物毁损灭失但未买货损保。

e、收货方未签字或盖章确认收货⑤收货人签字但无有效授权⑥收货人因货物质量问题拒绝收货）（琥崧与申新公司案件）

f、与供应商、员工订立禁止行贿协议，杜绝因私害公的行为；

g. 付款安排不安全或不经济。

如何约定纠纷解决的方式（管辖）

选择管辖：合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。（《民事诉讼法》第34条）,可以不选择法院，选择仲裁机关。

2、合同履行中应注意哪些？

a严格对照合同约定的质量要求，验收标准、验收方法、验收期限，进行验收，形成书面意见双方签字。（广东佛山案件盲目验收签字造成无法挽回的结果）

b严格付款审批程序，特别是履行中的后期付款，实行付款会签制度（验收责任人签字），不能光看付款期限。杜绝不符合条件的盲目付款。

c、注意时效保护和证据的收集。

三、生产加工定作或销售环节风险防范措施

1、签合同时应注意哪些？

a尽量约定发货前多付款，防止对方无能力付款：

b最好能采用信用证付款方式：

c加大不及时付款的违约金；

d约定清楚安装应必备的条件。

e尽量将工期放宽，以及约定工期顺延的理由。

如何约定纠纷解决的方式（管辖）如同上述。

2、合同履行中应注意哪些？

a注意合同约定中对规格、质量、材质，交货期限等要求，如：苏州一公司因忽视交货期限导致一二审败诉，赔偿数额相对价值是货款的两倍多，公司损失惨重。再如，因材质问题的申新公司案件。

b发货时尽量想办法都拿到款，或取得保证、担保。

c督促验收与交收货的执行环节；必须取得适格的收货人签名的收货单；

d、存在应收账款时，必须在签约2年内以书面方式向收货方提示付款或对账；

e、贴牌生产中，要求委托方提供商标来源合法证明或要求委托方承诺损失兜底；

f将盗版软件使用部门或使用业务外包给其他个人，从而避免牵涉侵犯著作权等侵权诉讼。

四、研发环节风险防范措施

a.研发前对相关在先权利进行全方位检索，包括专利、商标、著作权，企业商号权、名称权等等在先权利，防止相近权利冲突；

b.及早获知他人进行类似知识产权的申请和登记相关事宜，并对可能与自己竞争的知识产权及时进行抗辩声明；

c.尽量在边缘权利种类中增加申请保护范围，扩大专业保护的范围；

d.注意与核心技术人员签订保密及不避免禁业竞止条款，防范泄密；

e.对于已经申请注册保护的知识产权，要在2年内予以使用并保留记录；

f.以反向工程类似的手段破解、参考学习他人作品的，要注意保持自己对开发知识产权作品的智力成果保持原创性等。